‏הצגת רשומות עם תוויות אתיקה. הצג את כל הרשומות
‏הצגת רשומות עם תוויות אתיקה. הצג את כל הרשומות

19 בינו׳ 2011

אתיקה - שיעור אחרון

לגבי המבחן – 3 שעות, דמה לבחינות משנים קודמות. שאלה אחת פתוחה עם מסגרת תיאורטית (רגולציה, מוסר של תפקיד, גישות פנקציונליות וביקורתית). יהיו עוד 2-3 שאלות אחרות, לנתח דוקטרינרית, בהתבסס על מקרים שהגיע ללשכה ב-2 שנים האחרונות. לכן אפשר לראות באתר הלשכה את הגליונות של אתיקה מקצועית. היא תשלח סילבוס מעודכן. חומר סגור, לבחינה יצורף סילבוס, להביא קובץ חקיקה. כללי הABA הם לא חלק מהחומר לבחינה, אבל מי שרוצה יכול להשתמש בהם.


שכ"ט וענינים כספיים

פרק 7 שחוק לשכת עו"ד עוסק בעניני שכ"ט.


ס' 81

עד שנת 93 היה תעריף מינימלי חובה – אסור היה לגבות פחות ממנו. החשש היה מזילות המקצוע ומירוץ לתחתית (לפי הגישה הפרופסיונלית) או שמירה על המונופול (לפי הגישה הביקורתית).

האם ניתן להצדיק את שכר המינימום? האם צריך להפריד בין לקוחות חזקים לחלשים? תעריף מינימלי יכול לפגוע בנגית של לקוחות חלשים, בעוד לקוחות חזקים גם כך יכולים להגן על עצמם.

התעריף המינימלי כיום הוא מומלץ ולא חובה. זה בגלל בג"צים שטענו שזה פוגע בחופש העיסוק.

ביהמ"ש נעזר בתעריף הזה בפסיקת שכ"ט. כאשר יש תלונה על שכ"ט מופרז, זה מתבסס על התעריפים המינימליים.

עד 93 הלשכה דרשה מכל מי שרוצה לתת שירות ללא תשלום להודיע לה.

יש מקומות שבהם ביטול התעריפים מאד הוריד אותם (למשל דירות, צוואות) ובמקומות אחרים זה לא ממש הוריד (משפחה).


ס' 82

שכ"ט מקסימלי. קובע מנגנון לקביעת מקסימום לקטגוריה מסויימת. זה נעשה דרך החוק הזה רק בהקשר של פלת"ד.

כאשר זוכים (נושים) מגישים תביעות נגד חייבים, חלק מהתשלומים שהחייב צריך לשלם זה שכ"ט לעו"ד של הנושה. בעקבות רפורמה בחוק ההוצל"פ הוא הוגבל (ביהמ”ש פוסק אותו).

תחום נוסף הוא פיצויים לניצולי שואה. לפני שבועיים פורסם צו לפי חוק נפגעי הנאצים שקובע מקסימום.


ס' 84

במשפט פלילי אסור להתנות את התשלום בתוצאות. במשפט לא פלילי מותר, אבל אם הוא מוגזם הלשכה יכולה להוריד אותו. יש שתי שיטות – או אחוזים מהזכייה או התנייה של התשלום בתוצאה מסויימת.

בעבר זה היה אסור לחלוטין באנגליה. בישראל דווקא תמיד היה מותר.

יתרונות של שכ"ט מותנה:

  • תמריץ לעו"ד לעבוד קשה יותר

  • אם הלקוח הפסיד הוא לא צריך לשלם

  • משפר נגישות ללקוחות שאין להם אפשרות לשלם מראש

חסרונות:

  • יכול לייצר ניגוד ענינים בין העו"ד ללקוח. שכ"ט לפי שעה לא בהכרח פותר את הבעיה הזאת.

  • העו"ד לא ייקח קייס שיש לו סיכוי נמוך

בארה"ב כיום יש נטייה לא להסכים לחיובים לפי שעה.


למה לאסור את ההתניה בתוצאה בפלילי?

אנחנו חושבים שלנאשם יש סיכוי נמוך להיות מזוכה ולא רוצים לפגוע בו יותר מידי. יש חשש שעו"ד לא יהיה מספיק נאמן לביהמ"ש ובאופן כללי יתפתה יותר לעקם את החוקים. זה גם יפגע בנאשמים שרוצים עסקת טיעון.

המנגנון הזה מעוות תמריצים ואנחנו לא רוצים לקחת את הסיכון במשפט פלילי, שגם כך יש בו מתחים מאד גדולים.


עו"ד של גיידמק – בהסכם שכ"ט שלהם נקבע שאם בעקבות שימוע של הפרקליטות יוחלט לבטל את כתב האישום הוא יקבל בונוס מאד גבוה. ועדת האתיקה קבעה שזאת עבירה על ס' 84 והעמידה אותו לבי"ד משמעתי. השאלה היא האם הליך פלילי מתחיל בהגשת כתב האישום או קודם.


ס' 85

עו"ד לא יתנה תשלום שלא מבחין בין הוצאות לשכ"ט. זה די מובן מאליו.


ס' 89

הלשכה תחווה דעתה על שכ"ט אם גוף שיפוטי מבקש ממנה.


הסכמי שכ"ט

הם חשובים ביחסים בין עו"ד ללקוח. יש היום הרבה פסיקה שמטילה את האחריות על עו"ד שלא עושה הסכם כזה.

פס"ד יכין חקל – עו"ד טיפל במשך 12 שנה בעסקה של שינוי ייעוד מקרקעין. הוא ביקש לקבל את שט"כ כנגזר משווי העיסקה.

מנגנון שווי העסקה – בעיקר משתמשים בו במקרקעין.

יתרונות:

  • נשמע הוגן – קורלציה בין שווי הסעקה לכמות העבודה

  • חסרונות:

  • פוגע בנגישות ללקוחות שאין להם הרבה כסף

  • המקרים האלה מגיעים הכי הרבה לסכסוכים בביהמ"ש.

הלכות חשובות בנושא:

שכר ראוי – גם אם ביהמ"ש לא מצליחים לפרש את הסכם שכ"ט, הם פוסקים שכר שנראה ראוי בנסיבות העניין. שכר ראוי הוא משהו שצריך להוכיח – מה מקובל בשוק הספציפי. לכן מעידים עו"ד משני הצדדים.

פרשנות נגד עוה"ד – כאשר ההסכם לא ברור, הפרשנות היא לטובת הלקוח. זה מה שקרה בפס"ד חקל.


זכות העיכבון

כללי האתיקה - ס' 9 – שכ"ט יהיה רק בכסף. אי אפשר לעשות עסקאות חליפין, לתת אופציות, טובות הנאה (גם כלל 11).

הוגש בג"צ נגד כלל 9 בטענה שהוא בלתי מידתי, ויכול להיות שישנו אותו.

כלל 10 – עו"ד לא יתן ערבות אישית בעניין הנמצא בטיפולו, למעט הוצאות משפט.

כלל 35 – עו"ד לא ישלם לעד אם התשלום מותנה בתוצאות המשפט. זה מובן מאליו.

כלל 39 – עו"ד ינהל חשבון נפרד לכספים שהופקדו אצלו בנאמנות.

כלל 40 – להעביר ללקוח כספים ששיכים לו בזמן סביר, ולא לקזז ממנו. ניתן לקזז אך רק ע"פ הסכם, ובמקרה כזה צריך להודיע. גם כלל 40(ב) וגם הפסיקה מאד ברורים – לא ניתן לקזז בלי הסכם. זה בניגוד לחוק החל על כל אדם אחר. עיכוב פאשרי רק ע"פ דין שהוא ס' 88 לחוק לשכת עו"ד.


ס' 88

עו"ד רשאי לעכב את כספי הלקוח שהגיעו לידו בהסכמת הלקוח, עקב שירותו ללקוח, פרט לכספים שניתנו בפקדון/נאמנות שלא לטובת הלקוח בלבד/מזונות. ניתן לעכב גם מסמכים אם הוא מגיש תביעה על שכ"ט תוך 3 חודשים. זה לא שיעבוד – אסור לעו"ד להשתמש בכספים האלה.

הפסיקה הגבילה עוד יותר את זכות העכבון. נקבע שאם העו"ד מנהל מס' תיקים לאותו לקוח, ויש סכסוך שכ"ט בתיק אחד, מותר לעכב רק כספים ששייכים לאותו תיק (פס”ד מנורה).


כלל 27 – הכלל הקודם בוטל בפס"ד ראנם. הכלל קבע שאם יש סכסוך שכ"ט בין עו"ד לבין הלקוח, והלקוח לא משלם שכ"ט, עו"ד אחר לא יכול לטפל בתיק (אלא אם הלקוח מסכים לבוררות בלשכה).

בג"צ קבע שהכלל לא מידתי. היום נהוג שכשאר עו"ד מבל נייה של לקוח הוא צריך לברר אם הוא מיוצג, ואם הוא מיוצג אז צריך להודיע לעו"ד הקודם. הנוסח הנוכחי תקף.

8 בינו׳ 2011

אתיקה - שיעור 12

מקרה 3

שייך ל-14(ג) – לקוח קבוע. מטרת הכלל היא להגן על שני הלקוחות – הקבוע והחדש. החדש – כי העו”ד עלול להיות מוטה. הקבוע – שהעו”ד ישתמש במידע שיש לו. עולה השאלה עד כמה חברת הביטוח האחת היא בעלת עניין ועד כמה יש הפרדה בין התחומים. במקרה זה הלשכה הגיעה למסקנה שאין ניגוד ענינים.


צריך להתסכל על הMODEL RULES של הABA.

כלל 1.10 של הABA – כאשר עו”ד מאוגדים בפירמה, אסור לאחד מהם לייצג לקוח כאשר למישהו אחר מהם היה אסור לייצגו ע”פ כללי ניגוד ענינים, אלא אם הפסילה נובעת מקשר אישי. אצלנו אין הוראות מקבילות.

14(ד)+(ה)

כרגע 14(ב) לא חל, אבל בעתיד יכולה להתעורר בעיה. אף אחד מהם לא לקוח קבוע. הצדדים לא הסכימו בכתב אבל אפשר להחתים אותם. אפשר לתחום את השירות באמצעות 14(ה).

נניח שהראשון זוכה במכרז, והלקוח השני רוצה לתקוף את הזכייה. האם הוא יכול לייצג אותו? לא, לפי כלל 16. אם הוא תחם את השירות של לקוח א, האם זה מגן עליו מפני 16(א)? לא, כי צמצום השירות צריך להיות סביר (14(ה)). אבל אפשר לפנות לקבל אישור לפי 16(ב).

ועדת האתיקה נוטה לפרש בהרחבה את האיסור לניגוד ענינים.


POSITIONAL CONFLICT – ניגוד ענינים עמדתי

זה כמו העלאת טענות משפטיות סותרות. פה יש חשש שקייס אחד ימחוק את הטיעון של קייס אחר.

המצב הזה אינו מוסדר בכללים שלנו ולא מוסדדר בצורה מלאה בכללים האמריקאים. ניגוד ענינים עמדתי מוגדר כטעינת טענה משפטית שהיא מנוגדת באופן ישיר לאינטרסים של לקוח אחר.

הסוגיה המשפטית אינה זהה בדיוק בשני המקרים. במקרה כזה, מעבר לזה שזה "לא נראה טוב", אין מניעה. ניתן לדון במסגרת כלל 14(א). צריך לבדוק מה תהיה ההשלכה של טענה א' על לקוח ב'.

בבג"צ זה אסור, בגלל שיש כללי יושר.


כלל 16

מקרה 1

עו"ד ייצגה את הוועד שהרופא היה יו"ר שלו, ואת הרופא עצמו בעתידה לבג"צ. לאחר 8 שנים ביה"ח מבקש ממנה לייצגו בפיטורי הרופא. במקרה זה נקבע שיש ניגוד ענינים.

הבעיה היא שכאשר היא ייצגה את הוועדה היא נחשפה לאופי של הרופא ולדרך ההתנהגות שלו, ואלה בדיוק הדברים שבגללם פיטרו אותו. במקרה הה גם ביה"ד לעבודה קיבל בקשה להפסקת ייצוג.


מקרה 2

לכאורה זה ייצוג נגד לקוח בעניין שיש אליו זיקה אבל פה זה לא אותו עו"ד אלא באותה מחלקה, והעו"ד כבר לא עובד שם. השאלות שצריך לשאול:

  • האם יש גישה למידע על לירמן? עצם חלוף הזמן לא רלוונטי. הרציונל האמריקאי אומר שרק אם באמת אין עקבות של חובת נאמנות. הכלל הבסיסי הוא שעזיבת עו"ד אינה מנקה את הפירמה.

  • האם עו"ד עבדו אחד עם השני בקשר לתיק?


כלל 15

עו"ד לא יכול לטעון נגד כשרות הסכם שערך.


עיסוק אחר

כללי לשכת עו"ד (עיסוק אחר) – ס' 1. אסור לו לטפל כעו"ד בעניין שטיפל בו בעיסוקו האחר. זה גם עבירה על ס' 2 כי יש יחסי תלות.


פס"ד XXX

עו"ד שהתנדב באגודה להגנת הדייר. הוא ייעץ לדיירים מוגנים, כמה דקות לכל אחד. מגיע אליו פונה שרוצה לדעת אם הוא יכול להשאר בדירה אחרי שהסבתא נפטרה. העו"ד שואל אותו שאלות הבהרה. לאחר מס' ימים מגיע אליו לקוח שמבקש לפנות דייר, והוא מבין שזה אותו אחד. על הסיטואציה חל כלל 16. כשהדייר חזר עם מסמכים הוא אמר לו שהוא יכול לייצג אותו. הדייר הגיע לבימ"ש וראה את העו"ד מולו.

השאלה הראשונה בהקשר של כלל 16 היא האם הדייר הוא לקוח.

כלל 1.8 של הABA מתיחס לPROSPECTIVE CLIENT. אצלנו אין את המושג אבל הכלל חל. לפי העקרון הזה ,כלל 16 וחובת סודיות חלים על לקוח עתידי. ביה"ד המשמעתי התיחס לדייר כאל פונה לקבלת עיצה, הוא עדין לא לקוח. אבל חובות הנאמנות והסודיות, והחובה שלא להיות בניגוד ענינים, חלה גם על מי שבא לקבל עיצה.

שיקולי המדיניות:

  • חשש מכך שאם נחיל כללים נוקשים העו"ד יפסיק להתנדב

  • מצד שני לא רוצים להתיחס באופן יותר נמוך ללקוח כזה

  • בהתשב בכך שיש מעט מאד עו"ד בתחומו, האם הכללים אחרים?

ביה"ד הלך ובדק איזה מידע בדיוק עבר במפגש בין הדייר לעו"ד. הוא קיבל ממנו רק מידע שהיה יכול לקבל ממקורות אחרים. לא היה פה משהו שאפשר להשתמש בו נגד הלקוח. לכן הוחלט שזה לא מצב של כלל 16.

יש פה שאלה גדולה יותר של חובת נאמנות - “זה לא נראה טוב". אבל יש דילמה וסוגיית מדיניות. זיו מסיכמה שהרצון לעודד מתן עזרה לפונים הוא מספיק חשוב על מנת לא להרתיע.

כלל 30 אומר שאם עו"ד פוסל את עצמו בגלל ניגוד ענינים – לא יקבל על כך תשלום כלשהו (בעקרון כאשר מעבירים תיק, הצדדים יכולים להסכים שהעו"ד הקודם מקבל חלק מהשכ"ט).


חיסיון וסודיות

גם נמצא תחת חובת הנאמנות.

בארה"ב יש מגמה להחליש את היקף ההגנה על חיסיון וסודיות. זה נושא דינמי כי הוא ערכי – צריך להחליט האם יותר חשוב להגן על הפרטיות או הגילוי לקידום אינטרסים ציבוריים אחרים.

הגישה הביקורתית הצינית אומרת שהעמידה של הפרופסיה על הקדושה של הסודיות והחיסיון היא עוד דרך שבה עו"ד מנסים להשיג יתרון ע"פ פרופסיות אחרות. זה נכס שרק עו"ד יכולים להציע.

לדעת זיו הסיבה העיקרית היא האתוס של חופש ההתקשרות, שנובע מהפרגדימה של הסניגור הפלילי. ככל שאנחנו מתרחקים מהפרדיגמה, ההצדקה הזאת נחלשת.

דוגמה – חוק ההגנה על חסרי ישע. יש חוק שמטיל חובה על כל אדם לדווח על עבירה שבוצעה בקטין או חסר ישע לאחרונה. זאת חובה כללית, ויש פירוט לגבי רשימה של מקצועות ספציפיים, שלחלקם יש חיסיון, שיש עליהם חובה מוגברת לדווח על עבירה שבוצעה. עו"ד לא נכללים ברשימה. הס' הכללי לכאורה חל עליהם.

כל המקצועות התנגדו שיטילו עליהם חובות מוגברים, אבל רק לעו"ד נתנו פטור.

השאלה מה קורה כאשר עו"ד מגלה דברים שהגיעו בידי לקוח או מטעמו, תו"כ מילוי תפקידו (לא במקרה שמייצגים נאשם או משהו כזה) – כלל 19 קובע שאסור לגלות.


צריך להבדיל בין חובת דיווח לבין היתר לגלות. בישראל יש מספר מצבים בודדים על פיהם יש חובה לעו"ד לפעול. בכללים המומלצים של הABA הורחבו החריגיים בצורה משמעותית. ההרחבות מאפשרות לעו"ד לגלות אבל לא מחייבות אותם בשום מקרה.

כלל 19 חל על "כל דבר" – כל סוג מידע. הזכות לסודיות היא של הלקוח והוא יכול לוותר עליה.

כל דבר כולל גם את עצם ההתקשרות, זהות הלקוח, כתובת הלקוח.

ס' 20 – עו"ד יעמידאת עובדים בשרותו על חובת הסודיות. ההוראה לא חלה על העובדים באופן ישיר (על המתמחים כן).

אסור גם להשתמש במידע שהתקבל מהלקוח.

במקביל להוראות הסודיות, שהן של דיני המשמעת, יש את הוראות החיסיון. מקור החיסיון הוא בס' 48 לפק' הראיות.

החיסיון חל במצבים שבהם עו"ד מתבקש למסור ראייה. זה חריג של דיני הראיות/חיפוש/חקירה. החיסיון הוא מוחלט, בניגוד לחסיונות של מקצועות אחרים.

הפסיקה קבעה שיש מספר דברים שלא כלולים בחיסיון. אם עו"ד מתבקש למסור את עצם ההתקשרות, שם הלקוח, כתובת ושם המזמין (מי ששילם את שכר הטרחה) – לא נכלל. זה מפס"ד גוזלן.


ס' 90 לחוק לשכת עו"ד – עו"ד "לא יגלה" בהליך משפטי, חקירה או חיפוש. הס' הופך את החובה לטעון חיסיון לחובה משמעתית.


סה"כ זאת הסדרה משונה. אין לנו דין חיסיון כללי. זה יוצר אנומליות.

למשל – מצב שבו תופסים מסמכים או חומר אחר על המחשב שהם דברים או מסמכים שהוחלפו בין עו"ד ללקוח – אבל הם נתפסים במשרד/מחשב של הלקוח. האם החומרים חסויים? כלל 19 לא חל. ס' 48 לא חל. ס' 90 בטח לא חל.

ביהמ"ש העליון פתר לאחרונה את הקושייה. המשטרה קיבלה את הפרשנות שהמבחן הוא מהותי וחומרים שהם תוצר של התקשרות עו"ד-לקוח הם חסויים לא משנה איפה הם נתפסו. המבחן הוא מהותי.

אתיקה - קריאה לשיעור 13

א. ע"א 9282/02 יכין חקל בע"מ נ' עו"ד יחיאל, נח(5) 20.

יכין היא בעלת זכויות בשלוש חלקות סמוכות, בעיר פתח-תקווה, אשר סווגו בשעתו כאזור חקלאי. עוד בשנות ה- 70, ביקשה יכין להביא לשינוי הייעוד של הקרקע - מחקלאות לתעשייה. בשנת 1981 הציעה עיריית פתח-תקווה תכנית חדשה, שמשמעותה צמצום השטח שייעודו ישתנה. יכין שכרה את שירותיו של המשיב, וזה האחרון סבר, כי תכנית העירייה אינה משרתת את האינטרסים של יכין. לכן, פעל המשיב לגיבוש תכנית אחרת, שבקווים כלליים משמעותה ריכוז חטיבת קרקע תעשייתית עבור יכין, בשלוש החלקות, באופן שבמקום שהעירייה תפקיע חלק מהן לצרכי ציבור, ייועד לצורך זה שטח מתוך מקרקעין אחרים, שליכין זכויות בהם.

בשנת 1989 נחתם הסכם בין העירייה ליכין, שתכליתו יישום תכנית חילופי ההפקעות. בין הצדדים שבפנינו נתגלעה מחלוקת בדבר שכרו של המשיב, ובמכתב מיום 23.6.1993, ששיגרה יכין למשיב, התבקש האחרון "להפסיק כל טיפול" עד לקבלת הנחיות מפורשות. הנחיות שכאלה לא באו, הטיפול הופסק, והמשיב הגיש תביעה לבית המשפט המחוזי, לקבלת שכר טרחתו.

המשיב ליווה את הטיפול בנושא בין השנים 1993-1981, וביצע פעולות שונות, שמטרתן גיבוש ההסכם עם העירייה והוצאה לפועל של התכנית לשינוי ייעוד המקרקעין. המשיב אכן הוזמן על-ידי יכין לטפל במכלול השאלות הנוגעות לשינוי ייעוד המקרקעין, ולא - כפי שטוענת יכין - למטרה מצומצמת של גיבוש ההסכם עם המנהל או טיפול בענייני המנהל.

בית המשפט המחוזי קבע, כי בין הצדדים לא נכרת מעולם הסכם בדבר שכר טרחתו של המשיב. אמנם, כך נפסק, יש ליתן אמון בגרסתו של המשיב, לפיה בשלב מסוים שוחח הוא עם מי שהיה בשעתו מנהלה של יכין בדבר שכר טרחה העולה כדי 4% מערך המקרקעין לאחר שינוי הייעוד. אלא שהדברים לא עלו עלי כתב, והפרטים לא סוכמו. נפסק, כי שכר-טרחה בשיעור של 4% משווי המקרקעין הוא ראוי. בית המשפט המחוזי נדרש לשאלה, האם יש לקבוע את התשלום לפי אחוז מתוך שווי המקרקעין "ברוטו", או שמא "נטו", לאמור - לאחר ניכוי תשלומי החובה הנובעים משינוי הייעוד. מן העדויות עולה כי על-פי הנהוג והמקובל בתחום, שאלת תשלום ההוצאות הנלוות לטיפול המשפטי - וממילא כך גם לגבי תשלומים אחרים - מוסדרת בהסכם בין הצדדים, ומקום בו נושא עורך-הדין בתשלומים אלה, נהוג לנקוב באחוז גבוה יותר לצורך חישוב שכר הטרחה. המשיב נהג לגבות, לפי עדותו, סכום של 6% מהשווי "ברוטו" של המקרקעין המופשרים, והסכים, בשיחתו עם המנכ"ל דאז, לשיעור של 4% בלבד. בנסיבות אלה, סבר בית המשפט כי ראוי שהשכר יחושב לפי שווי "ברוטו" של המקרקעין, כאמור.

בד בבד, קבע בית המשפט המחוזי כי יש לנכות מן השכר, שחושב כאמור על-פי אחוזים משווי המקרקעין, סכום מסוים, וזאת לאור העובדה שהמשיב חדל, בשלב מסוים, מליתן שירותים ליכין, לפי הוראתה. בנסיבות המקרה, מצא בית המשפט המחוזי כי יש להעריך את אותו חלק מן העבודה, אשר טרם הושלם בעת שהופסקה עבודתו של המשיב, בשיעור של 20%.

פסה"ד:

דין הערעור להתקבל בחלקו.

ביסוד הכרעתו של בית המשפט המחוזי - וביסוד הכרעתנו-שלנו - עומדת הקביעה, כי המשיב אכן העניק ליכין שירותים משפטיים.

בין הצדדים לא נערך מעולם הסכם שכר-טרחה - לא בכתב ואף לא בעל-פה. מהו הדין במקרה כזה? הכלל בעניין זה מצוי בסעיף 46 לחוק החוזים.

ברגיל, היעדרו של הסכם שכר-טרחה אין בו משום אות וסימן לכך שהשירות ניתן בחינם. אדרבא, רואים את הצדדים כאילו הסכימו ביניהם שבתמורה לשירות יקבל עורך-הדין את השכר הראוי.

קביעת השכר הראוי בגין טרחת עורך דין צריך שתיעשה בכל מקרה ומקרה לפי נסיבותיו. בהקשר זה יש להביא בחשבון, בין היתר, את הזמן שהקדיש עורך הדין לטיפול בעניינו של הלקוח, את מהותו, היקפו ומידת מורכבותו של השירות, את שוויו של העניין נשוא השירות, ואת המוניטין של עורך-הדין. כמו-כן ניתן להתחשב בשיטה המקובלת לקביעת שכר הטרחה בתחום הנדון.

"הסכמה-למחצה" זו, אליה הגיעו המשיב ומנכ"ל יכין דאז, היא גם העומדת ביסוד קביעתו של בית המשפט המחוזי, כי האחוז אותו יש להביא בחשבון החישוב הוא 4%. מעדויות המומחים עולה כי זהו אחוז נמוך יחסית למקובל, אולם המשיב עצמו אינו דורש יותר מכך, ומאשר כי הסכים לתת הנחה ליכין (מ- 6% ל- 4%).

בנסיבות המיוחדות של תיק זה, אין מנוס ממציאת נקודת האיזון בין הגישות השונות. נטל ההוכחה בשאלת גובה השכר הראוי מוטל על המשיב-התובע. אכן, המוציא מחברו - וכאן, המוציא מלקוחו - עליו הראיה. כאשר בוחנים את טענות הצדדים בדבר השכר הראוי, יש לדעתי לזקוף לחובתו של המשיב את העובדה כי לא דאג לעריכת הסכם שכר-טרחה. אם עורך הדין לא דאג לעריכת הסכם בעניין שכרו, ואם מדובר בנושא שקיים לגביו טווח מחירים, יש להניח לזכות הלקוח כי ציפה לכך שיחוייב בשכר הנמוך ביותר האפשרי ולפסוק בהתאם. אפשר שניתן לרכך במעט גישה זו כאשר מדובר בלקוח עסקי ובכל זאת, נראה לי כי אפילו מדובר בלקוח כזה, מוטל על עורך-הדין להכין מראש הסכם בדבר שכר-טרחתו, ובהעדרו יש לפסוק שכר ראוי על בסיס נמוך.

בהיעדר הסכם שכר-טרחה, מן הראוי היה לחלק בין הצדדים את "הסיכונים", כלומר, לקבוע את השכר הראוי בדרך של התחשבות בחלק מתשלומי-החובה.

ב. בג"ץ 4330/93 עו"ד גאנם נ' ועד מחוז תל-אביב של לשכת עורכי הדין, נ (4) 221.

הנשיא א. ברק

כלל 27 לכללי לשכת עורכי הדין (אתיקה מקצועית) קובע כי עורך דין לא יקבל עניין שהיה בטיפולו של עורך דין אחר אלא אם כן אותו עורך דין הסכים לכך. כן קובע הכלל כי עורך הדין הראשון לא יסרב ליתן הסכמתו אלא אם כן יש לו בקשר לאותו עניין תביעות או דרישות כספיות מאת הלקוח והלקוח אינו מוכן לתת ערבות מתאימה ואינו מסכים למסור הסכסוך להכרעת הועד המחוזי. השאלה המתעוררת בפנינו הינה, אם כלל זה הוא חוקי.

לטענת העותרים (בשתי העתירות) כלל 27 לכללי לשכת עורכי הדין בטל. הוא הותקן בחוסר סמכות. הוראותיו בלתי סבירות. הוא נוגד את חוק-יסוד: חופש העיסוק. הוא מטיל מגבלה בלתי חוקית על זכות היסוד של אדם להיות מיוצג על ידי עורך דין. הדרישה למתן ערובה להבטחת הדרישות הכספיות חורגת מהסמכות של מתקין הכללים. העניינים הכספיים שבין עורך דין ללקוחו הוסדרו בסעיף 88 לחוק הלשכה, ואין סמכות למועצה הארצית להתקין בעניין זה כללים. התניית מתן ההיתר בהסכמה לבוררות פוגעת בזכות היסוד להתדיין בבית משפט.

לטענת הלשכה, כלל 27 לכללי לשכת עורכי הדין הוא שריר וקיים. הוא קובע נורמת התנהגות חיונית לשמירת כבודו, טהרו ורמתו של מקצוע עריכת הדין. הוא אינו עוסק ביחסים שבין עורך הדין ולקוחו, ובשאלות השכר שביניהם. הוא עוסק ביחסים שבין עורכי הדין, בינם לבין עצמם. הוא מקובל במקצועות חופשיים אחרים. הוא נועד ליצור וודאות בעת המעבר של עניין הלקוח מעורך דין אחד למשנהו. העברה זו צריכה להיעשות בדרך שתימנע פגיעה בעניינו של הלקוח ותהיה תקינה, הוגנת וחברית. ההסדר פועל, הלכה למעשה, באופן תקין, ומעניק פתרון יעיל ומהיר. לטענת הלשכה, לא קנויה לאדם בישראל זכות לייצוג משפטי, פרט למקרים מיוחדים במסגרת המשפט הפלילי. כלל 27 לכללי הלשכה מאזן באופן ראוי בין חופש העיסוק של עורך הדין לבין הצורך בשמירה על כבוד המקצוע, רמתו הראויה והגינותו. אין הוא נוגד, איפוא, את הוראות חוק-יסוד: חופש העיסוק. חוק-יסוד זה אינו חל במישרין, שכן כלל 27 לכללי הלשכה נהנה מעיקרון שמירת הדינים.

שר המשפטים אינו רואה מקום להגן על השארת כלל 27 לכללי הלשכה בתוקפו. לדעתו, מן הראוי הוא להבטיח כי במקרה של החלפת ייצוג תימסר לעורך הדין המעביר את הטיפול הודעה על העברת הייצוג לעורך דין אחר, וזאת כתנאי מוקדם להעברת הייצוג. בדעת שר המשפטים לפעול, בתיאום עם לשכת עורכי הדין, לגיבושו של הסדר חקיקתי שיבטיח עיקרון זה. במסגרת זו יכול שישקלו גם היבטים נוספים הנוגעים להתנהגותם האתית של עורכי הדין, בינם לבין עצמם ובינם לבין הלקוחות. הכול צריך להיעשות מתוך מגמה למנוע פגיעה באיכות הייצוג והשירות המשפטי הניתן, וכן במגמה שלא לקפח את יכולת הגביה של שכר טירחת עורכי דין, זאת ביחסים שבינם לבין עצמם.

פסה"ד:

ביסוד כלל 27 לכללי הלשכה מונח הרצון לשמור על מערכת יחסים הוגנת וחברית בין חברי הלשכה. תכלית זו מתיישבת יפה עם המסגרת הנורמטיבית הכללית, אשר נועדה לשמור על כבוד המקצוע (ראה סעיפים 53ו-3)61) לחוק הלשכה), ואשר באה להבטיח רמת התנהגות נאותה של עורך הדין. תכליתו הראויה של כלל 27 לכללי הלשכה אינה בהבטחת גבייתו של שכר הטירחה לו זכאי עורך הדין. עניין שכר הטירחה מהווה רק "'שסתום צדק' שנועד למנוע מקרים של פגיעה בלקוח, מתוך רצון לשמור על תקינות היחסים בין עורכי הדין". אכן, ביסוד כלל 27 לכללי הלשכה עומד הרצון להבטיח וודאות במעבר בייצוג בין עורכי דין. הוא בא למנוע מצב בו לקוח יעביר עניינו לעורך דין אחד מבלי להודיע על כך לעורך הדין אשר הועסק על ידו תחילה.

תכלית זו ראויה היא.

מידתיות

הערך המרכזי בו פוגע כלל 27 לכללי הלשכה הוא חופש העיסוק.

כלל 27 לכללי הלשכה פוגע גם באוטונומיה של הרצון הפרטי של הלקוח. זאת ועוד: בין עורך הדין ללקוחו קיימים יחסי אמון. עורך הדין צריך להעמיד בראש מעייניו את עניין הלקוח, תוך מניעת התחשבות בכל אינטרס אישי שלו. ללקוח צריך שיהא אמון מלא בפרקליטו. כאשר אמון זה מתערער, יש להעניק ללקוח את האפשרות להפסיק את הקשר עם עורך דינו, תוך מתן אפשרות מלאה לבחירת פרקליט חדש בלא שהדבר יגרור "סנקציה" כלשהי.

קיים קשר רציונלי של התאמה בין האמצעי הננקט בכלל 27 לכללי הלשכה לבין הגשמתה של התכלית הראויה (מרכיב המשנה בדבר הרציונליות במבחן המידתיות מתקיים). עם זאת, האמצעי הננקט בכלל 27 לכללי הלשכה להגשמת התכלית הוא מעבר למידה הדרושה (לא מתקיים מרכיב "המידה הקטנה ביותר" שבמבחן המידתיות). מרכיב זה אינו מתקיים, שכן כלל 27 לכללי הלשכה פוגע בערכים הראויים להגנה בדבר חופש העיסוק (של עורך הדין החדש) והאוטונומיה של הרצון הפרטי (של הלקוח) מעבר למידה הדרושה.

כדי להשיג את תכלית הכלל די בחובת הודעה לעורך הדין הקודם של הלקוח. אין צורך במתן הסכמתו. ניתוחנו לענין כלל 27 לכללי הלשכה תופס במידה שווה גם לענין כלל 28.

אנו קובעים כי כלל 27 לכללי הלשכה אינו מידתי (אינו סביר) ואינו חוקי, ועל כן בטל.

השופטת ט. שטרסברג-כהן

מסכימה.

1. אין אני סבורה שהתכלית המגולמת בכלל היא "אתית" בלבד. כלל 27 מתיימר לעסוק רק ביחסים שבין עורכי הדין לבין עצמם בהקשר להעברת טיפול מעורך דין אחד לרעהו אבל הוא עוסק הלכה למעשה בהבטחת שכרו של עורך הדין המעביר. יטען הטוען כי התכלית היא העברת טיפול מסודרת מעורך-דין לרעהו והשאר הוא אמצעי להשגתה. בא הכלל וטופח על פני הטענה, מתוכו עולה כי האמצעי הפך תכלית והתכלית התגמדה למולו.

2. אין ספק, כי נדרש הסדר נאות כדי לאפשר העברת טיפול מעורך דין אחד לרעהו לפי דרישת הלקוח ויש לדאוג להעברה "חלקה" של הייצוג. בהקשר זה ראוי להזכיר את סעיף 88 לחוק לשכת עורכי הדין

הנותן בידי עורך דין זכות עכבון על המסמכים והחומר הנוגעים לענין שהיה בטיפולו, כל עוד לא הוסדר נושא שכר טרחתו. יתכן ובגלל זכות זו, היוצרת קשיים בהעברת התיק בצורה מסודרת מעורך דין אחד למשנהו, מצאה המועצה הארצית לנכון להתקין את כלל 27; קשה יותר לדאוג להעברה אפקטיבית של הייצוג והטיפול, אם התיק והמסמכים יישארו אצל עורך הדין הקודם. לפיכך, ראוי שהנושא יוסדר בצורה הולמת.

ג. אילן בומבך "הפעלת זכות הקיזוז ע"י עו"ד לאור המצב המשפטי הנוכחי עט ואתיקה (אפריל 2001), 1.

לדעתן, ע"פ ס' 53 לחוק החוזים מותר לעו"ד לבצע קיזוז מכספים המוחזקים אצלו ע"פ כלל 88. אולם כיום ע"מ לאפשר קיזוז, יש לציין זאת במפורש בהסכם עם הלקוח.

ד. "קיזוז שכר טרחה מכספים לטובת הלקוח" אתיקה מקצועית 9 (מאי 2004), ע' 6-7.

העובדות:

עורך הדין ייצג את המתלוננים בתביעה בגין ליקויי בנייה ובית משפט פסק לזכותם פיצויי כספי. לטענתם, כאשר בית המשפט פסק הכסף לזכותם, לא אמר להם העורך הדין על כך דבר ורק כשפנו אליו, טען כי הוא קיזז את שכר טרחתו מהסכום שנפסק וכי חובם היה גבוה מהתקבול שקיבל.

השאילתא:

האם עורך הדין פעל כדין, האם רשאי היה לקזז?

ההחלטה:

העובדות מצביעות על ביצוע לכאורה של שתי עבירות אתיות. הראשונה, עורך הדין לא הודיע למתלוננים כי קיבל כסף עקב פסק הדין בעניינם. השנייה, עורך הדין ביצע קיזוז בלא שהיה לו הסכם עם הלקוחות המתיר קיזוז. לכן הוחלט להמליץ להעמיד את עורך הדין לדין משמעתי

הערת העורכת:

חלקה הראשון של ההחלטה מבוסס על כלל 40(א) לכללי לשכת עורכי הדין (אתיקה מקצועית) לפיו "עורך דין חייב להודיע ללקוחו ולהעביר כל סכום כסף שקיבל עבורו, תוך זמן סביר מעת קבלתו."

חלקה השני של ההחלטה מבוסס על הוראת כלל 40(ב) לפיו "עיכב עורך הדין, על פי דין, סכומי כסף שקיבל עבור לקוחו, או ניכה, על פי הסכם, כספים מתוכם, יודיע על כך ללקוח תוך זמן סביר." מסעיף זה למדה הפסיקה כי זכות הקיזוז של עורך הדין, בשונה מזכות הקיזוז בחוזים, חייבת להיות מעוגנת בהסכם. באופנהיים נקבע שחוק לשכת עורכי הדין אינו מתיר לעורכי דין לנכות מכספים שקיבלו עבור לקוח את החובות שלטענתם הלקוח חייב להם, ללא הסכמה מפורשת ומראש של הלקוח. וכי נטילת כסף ללא הסכמה מהווה עבירה משמעתית לפי חוק לשכת עורכי הדין.

1 בינו׳ 2011

אתיקה- קריאה לשיעור 12

א. ל. זר-גוטמן "הבטחת תקשורת חופשית בין עורך הדין ללקוח באמצעות חסיון עורך דין-לקוח וחובת הסודיות האתית – קריאה לרפורמה" הפרקליט ספר וינר עמ' 79- 118 (2009)

תקשורת חופשית בין עו"ד ללקוח היא אחת מאבני היסוד של הפרופסיה.

ביהמ"ש העליון העניק ביסוס חוקתי לחיסיון עו"ד-לקוח.

ההוראות בחוק הן ס' 48 לפקודת הראיות וס' 90 לחוק לשכת עו"'ד, וכן כלל 19 לכללי האתיקה.

צידוקים להבטחת תקשורת חופשית:

· כדי שזכות הייצוג תוכל להתממש הלקוח צריך להיות מסוגל להביא לסניגור את כל המידע בלי לחשוש שזה יפעל נגדו. נקרא "הצידוק הקונבנציונלי". הביקורת העיקרית היא שהטענה לא נכונה אמפירית. הלקוחות לא באמת יודעים מה החוק ומה החריגים. גם ללא חיסיון יש תמריץ לגלות את הכל. ביקורת נוספת היא שזה מנגנון לקדם את הפרופסיה ולמנוע תביעות נגד עו"ד (בעיקר מצד לקוחות).

· העו"ד חייב לדעת את כל העובדות, כי רק כך ייתן ייצוג משפטי הולם, וייעשה צדק.

· משפר את היכולת של העו"ד למנוע הדעת סכסוכים לביהמ"ש.

הבחנה בין חובת סודיות לחיסיון

החיסיון הוא פטור מהחובה להעיד בבימ"ש (הליך משפטי /חקירה/חיפוש), והסודיות היא פטור מעקרון חופש המידע בכל פורום שהוא ועל כל מידע שהוא. מידע יכול להיות לא חסוי אך סודי. יש הבדל בחריגים לעקרונות אלו.

הסודיות כוללת גם מידע שהלקוח נתן שלא קשור לשירות המקצועי.

תנאי להיווצרות חיסיון וסודיות הם שהתקיימו יחסי עו"ד-לקוח. המאפיינים לכך:

1. הלקוח פנה לעו"ד בבקשה לייצג אותו

2. עוה"ד קיבל עליו את הייצוג

3. ניתן ייפוי כוח

4. שולם שכ"ט

5. נערכה ישיבת עבודה שבה פורטו דרישות הלקוח

6. זהות הלקוח ידועה לעו"ד

7. המידע המועבר

8. משך היחסים בין הצדדים

9. רמת האינטנסיביות של היחסים

10. ניתן שירות משפטי

11. ניתן שירות שרק עו"ד יכולים לתת – זהו מאפיין מאד חשוב

זהו מבחן אובייקטיבי.

חיסיון חל גם אם אין ייצוג.

כולל מידע שהגיע מטעם הלקוח.

כולל מסמכים (אך לא מסמך מזוייף)

הקשר לשירות מקצועי משפטי חל רק לע חיסיון ולא על סודיות. שירות מקצועי – הגדרה רחבה מזו של ס' 20, 22, אך לא כוללת פעולות בלתי חוקיות. צריך להיות קשור ענינית לטיפול משפטי, חלק מהמומחיות של עו"ד.

גם אם המסמך הועבר לצד ג' זה לא בהכרח מבטל את החיסיון.

החיסיון חל גם אם המסמך נתפס אצל הלקוח.

"חריגים" (אלו לא באמת חריגים כי חיסיון וסודיות הם מוחלטים)

- ויתור מודע ומפורש של הלקוח. אם הלקוח משוחח מרצונו בנוכחות צד ג'. כולל גילוי בשוגג.

- מידע הנוגע לעבירה בעתיד. כאשר העבירה נמשכת זה בעייתי. אין צורך בחשד או מודעות של עוה"ד.

- חובת גילוי בחוק. למשל ס' 262 בחוק הענושין – גילוי עבירה עתידית. אין חובה לדווח על חשד להתעללות בקטין.

- גילוי הנדרש להגנת עוה"ד. למשל בסכסוך שכ"ט. רק כאשר המידע הכרחי לעילת התביעה ועוה"ד סבור שהגילוי חיוני להגנתו. העו"ד צריך למצות את הדרכים האחרות להשגת שכ"ט שלו. גם כאשר לקוח פונה לוועדת האתיקה נגד עו"ד. החריג לא חל כאשר יש אישום פלילי נגד העו"ד.

- במסגרת החובה שלא להטעות את ביהמ"ש.

ב. על"ע 17/86 פלונית נ' לשכת עורכי הדין, מ"א (4) 770, פיסקאות 1-3, 5-10 לפסק הדין.

עו"ד קיבלה פיקדון לטובת מס שבח מצד ג' שעשה עסקה עם לקוחה. אותו צד ג' הביא מסמך פשרה חתום (שנעשה ע"י עו"ד אחר) שלפיו היא צריכה להעביר לאותו עו"ד את הפיקדון. התברר שהסיבה להסכם הפשרה הוא ניסיון להונות את מס שבח ואותה (לשלם פחות שכ"ט). בכל מקרה לא שילמו לה שכ"ט והיא השאירה את הפקדון אצלה.

האשימו אותה בהפרת חובת סודיות כי היא אמרה שהלקוח אמר לה שההסכם פיקטיבי.

"שירות מקצועי" לא יכול להיות בקשר למסמך מזוייף. לכן הלקוח כבר לא היה לקוח שלה כשאמר לה שהוא פיקטיבי.

ג. "החובה לדווח על פשע עתידי - גוברת על חובת החסיון המקצועי"; "גילוי פרטים במהלך תביעה לתשלום שכ"ט אינו מהווה הפרת חסיון"; "עו"ד אינו חייב למסור את כתובת מרשו עפ"י דרישת רשויות" , עט ואתיקה 5 (פברואר 1990).

- עו"ד התבקש ע"י לקוחו לעשות עסקה שבבסיסה ייפוי כח מזוייף. ועדת האתיקה קבעה שהוא צריך להתפטר ולהודיע למשטרה.

- עו"ד לא צריך למסור לרשויות את הכתובת של מרשו כשרוצים לעצור אותו.

- כאשר לקוח מעלה טענות בנושא במחלוקת בינו לבין עו"ד, הוא מוותר מכללא על החיסיון.

- עו"ד צריך לענות לשאלות המשטרה, במקרה שבו ללקוח שלו מותר להפר מעצר בית ולהגיע אליו, אבל חושדים שהוא לא הגיע.

- התנאים להפרת החיסיון כאשר יש סכסוך משפטי עם הלקוח: המידע הכרחי לעילת התביעה; הגילוי המותר הוא רק על המידע ההכרחי; עוה"ד מיצה דרכים אחרות לגבות את שכה"ט.

ד. על"ע 5160/04 עו"ד אשד נ' הוועד המחוזי של לשכת עורכי הדין בירושלים (22.3.05).

בתקופה שבין החודשים מאי-יוני 2000 פנתה המתלוננת אל המערער על מנת שייצג אותה בהליכי הגירושין שהתנהלו בינה לבין בעלה. המתלוננת הפסיקה את ההתקשרות עם המערער זמן קצר לאחר שהחל לייצגה והמערער נאות להחזיר לה את מלוא שכר הטרחה שגבה ממנה. פעמיים הוא נתן לה צ'קים וביטל אותם. הוא טוען שהיה נתון לסחיטה מצידה.

בעקבות האמור, הגישה המתלוננת תלונה נגד המערער בפני ועדת האתיקה של לשכת עורכי הדין במחוז ירושלים. עובר להגשת הקובלנה נערך בירור בלשכת עורכי הדין, במסגרתו הגיב המערער בכתב לתלונת המתלוננת. בתגובתו מסר המערער פרטים שונים שנמסרו לו על ידי המתלוננת ואשר חב חובת סודיות לגביהם.

בסופו של הליך הבירור בלשכת עורכי הדין הוחלט להגיש קובלנה נגד המערער. בקובלנה יוחסו למערער עבירות המשמעת הבאות: עבירות של אי שמירת כבוד מקצוע עריכת הדין בניגוד לסעיפים 53 ו- 61(1) לחוק לשכת עורכי הדין וכן בניגוד לכלל 2 לכללי לשכת עורכי הדין (אתיקה מקצועית), ביחד עם סעיף 61(2) לחוק; עבירות של הפרת חובה כלפי הלקוח בניגוד לסעיף 54 לחוק ביחד עם סעיף 61(1) לחוק וכן בניגוד לכלל 2 לכללים ביחד עם סעיף 61(2) לחוק; אי שמירת חובת הסודיות בניגוד לכלל 19 לכללים ביחד עם סעיף 90 לחוק וסעיפים 61 (1), 61 (3) לחוק.

באשר להפרת חובת הסודיות והחיסיון שבין עורך דין ללקוחו, טוען המערער כי אין היגיון ואין הצדקה להקפדה על מגבלות החיסיון כאשר נדרש עורך דין להגן על עצמו מפני תלונה שהגיש נגדו לקוח. זאת ועוד, ההליך המשמעתי הנו חסוי ואינו פתוח לציבור ולכן, היות שעורך דין רשאי להתייעץ עם ועדת האתיקה בנושא זה, בהתאם לקביעתו של בית הדין, הרי שהיה בידו, תחת היוועצות בוועדת האתיקה, לכלול את המידע שחלה עליו חובת סודיות וחיסיון בתגובתו לתלונה. עוד טוען המערער, כי מאחר שלצורך תביעת שכר טרחה מותר לעורך הדין לחשוף את היותו של חוזה בלתי חוקי, יש ללמוד מקל וחומר למקרה בו מדובר בהגנה על שמו הטוב ומקצועו של עורך הדין.

פסה"ד:

הפרת חובת הסודיות והפרת חיסיון

בית הדין המחוזי קבע, כי כאשר "נפתחת חזית" בין הלקוח לבין עורך הדין, מוגמשים כללי החיסיון. עורך הדין רשאי, לצרכי הגנתו, לדווח על מה שהיה בינו לבין הלקוח. כל צעד, בהקשר זה, חייב להיות מידתי, שקול ונחוץ להגנתו. קרי, הדברים שמוסר עורך דין חייבים להיות כאלה שנדרשים לצורך הצגת גרסתו והגנתו, ועליו להישמר שלא לפגוע באינטרס הלקוח מעבר למתחייב לשם כך.

בית הדין קבע בעניין זה, כי המידע שמסר המערער לבית הדין בתגובתו לתלונה חשף פרטים חסויים אשר לא נדרשו נקודתית לצורך הגנתו של המערער וכי המידע נחשף על ידי המערער רק כדי לפגוע במהימנות המתלוננת ועל מנת שבית הדין יעדיף את גרסתו על פני גרסתה.

החיסיון חיסיונו של הלקוח הוא, והוא בא להבטיח בראש ובראשונה יחסים של כנות ופתיחות בין הלקוח לבין עורך-הדין. בבוא הלקוח להיזקק לשירותיו המקצועיים של עורך הדין, אין עליו חשש או מורא כי פרטים או מסמכים שהוא מגלה במהלך ההתייעצות או הטיפול בעניינו, ישמשו נגדו ללא הסכמתו.

בפרשת פלונית ציין בית המשפט באמרת אגב חריג לפיו עורך דין יוכל לחשוף מידע המתייחס לדברים שהוחלפו בין הלקוח לבינו, ככל שגילויו נחוץ לעורך הדין לצורך התגוננות מפני תביעה בהליכים משמעתיים שננקטו נגדו. בית המשפט ציין, כי חריג כזה הוכר בפסיקת בתי המשפט בארצות הברית, בתנאי שהחשיפה היא הכרחית להגנת זכויותיו של עורך-הדין, ובלבד שלא יגלה דבר מעבר להכרחי למטרה זו. בית המשפט בפרשת פלונית לא נדרש להכריע האם לאמץ את החריג האמור במשפטנו והדבר אינו נדרש אף בענייננו.

עם זאת, כפי שצוין בפרשת פלונית, גם במדינות בהן הוכר החריג הוא מסויג בסייגים כדי למנוע שימוש לרעה במידע שנמסר במסגרת החיסיון. כך, כאמור, מותר לחשוף מידע חסוי אך ורק אם המידע הכרחי ונחוץ לצרכי הגנתו של עורך הדין. החריג האמור הוכר בכללי לשכת עורכי הדין הקנדית, בפסיקה האמריקאית ומאוחר יותר בכללי לשכת עורכי הדין בארצות הברית, בכל הנוגע לתביעות לשכר טרחה, בהתגוננות בפני תביעה שעניינה רשלנות מקצועית או בהליכים משמעתיים. זאת, בכפוף לכך שגילוי המידע החסוי נחוץ למטרה שלשמה הוא נחשף.

אל מול האינטרס של חופש העיסוק ושמו הטוב של עורך הדין עומד אינטרס השמירה על החיסיון בין עורך הדין ללקוח, המבוסס על ההכרה בזכותו של הלקוח לתקשורת חופשית בינו ובין עורך דינו, על מנת להבטיח את יעילות ייצוגו.

כאשר אינטרסים אלו מתנגשים, יש לאזן ביניהם ולבחון איזה אינטרס גובר ומתי. כאמור, על כף המאזניים נמצאת הזכות להתגונן ומנגדה האינטרס של שמירת החיסיון, שהנו אינטרס ציבורי מובהק. לצורך איתור נקודת האיזון הראויה, שומה עלינו לבחון איזו אשמה מיוחסת לעורך הדין ומנגד מהו המידע אותו מבקש עורך הדין לחשוף, האם חיוני ורלוונטי הוא להגנתו ומהי מידת הפגיעה שתגרם בעקבות חשיפתו ללקוח ולאמון הציבור בקהיליית עורכי הדין. האיזון בין שיקולים אלה משמעו, כי כאשר מוגשת נגד עורך דין קובלנה, יוכל זה האחרון לפתח קו הגנה כנגד האישום נגדו במסגרתו של ההליך המשמעתי. מציאת נקודת האיזון היא קשה, אך בהחלט יתכנו מקרים, הגם שהם חריגים, בהם זכותו של עורך הדין להתגונן תגבר. יובהר, כי היותו של המידע רלוונטי ונחוץ להגנתו של עורך הדין מהווה תנאי סף לצורך שקילת חשיפתו של המידע. על בית הדין לבחון האם בנקודת הזמן בה חשף עורך הדין את המידע הוא סבר או היה לו יסוד לסבור, כי המידע שחשף נחוץ לצורך הגנתו ואין בו כדי להכפיש את הלקוח או לפגוע בעניינו שלא לצורך.

האיזון הנכון בין האינטרסים השונים בנסיבות דנן, ובהתאם לאמות המידה שפורטו, מוביל למסקנה כי המערער הפר את חובת החיסיון המוטלת עליו, שכן הוא גילה מידע לפיו המתלוננת ביצעה לכאורה עבירות פליליות, מידע שאין לו ולהגנתו בתיק הנדון ולא כלום, למעט, כפי שקבע בית הדין, רצונו של המערער לפגוע במהימנותה של המתלוננת.

כאשר מקנן ספק בליבו של עורך הדין האם גילוי המידע יש בו משום הפרה של חובת החיסיון, טוב יעשה אם יפנה לוועדת האתיקה ויבקש את עמדתה מראש לעניין הצגת הדברים בכתב התגובה, על מנת למנוע מצב בו יפר החיסיון וימצא עצמו מואשם בהפרת החיסיון.

ה. ב"ש (מחוזי, ת"א) 90130/08 ליברמן ואח' נ' מדינת ישראל (טרם פורסם, החלטה מיום 27.3.2008) .

ביום 28.3.07 ניתן צו חיפוש, במעמד צד אחד וכן ניתן צו להמצאת מסמכים, שהופנו כלפי עו"ד יואב מני, שהוא פרקליטו של השר לשעבר אביגדור ליברמן. הצווים ניתנו, אגב חקירה מסועפת אותה מנהלת משטרת ישראל כנגד ליברמן. מאחר ומדובר היה בצו חיפוש וצו לתפיסת מסמכים שאמורים היו להתבצע במשרד פרקליטים, הורה בית משפט קמא, בצדק, כי אם תטען טענת חיסיון, יאטמו החפצים וטענת החיסיון תוכרע על ידו.

לגבי חלק מהמסמכים, נטען כי אלה שייכים ללקוחות אחרים של משרד עו"ד מני, והם נשמרו במאובחן (אותם לקוחות הם העוררים הנוספים לפני, ויכונו בהמשך בשמותיהם).

לאחר דין ודברים, הודיעה המדינה בעת הדיון כי היא מתייחסת לעו"ד מני כאל חשוד.

החלוקה למעטפות היתה חלוקה שבוצעה על ידי עו"ד מני עצמו והיא בוצעה בהתאם ללקוחות השונים. בית משפט קמא טרח ועיין בכל המסמכים, אחד לאחד, קרא את טיעוני הצדדים כולם, שמע את הסברי עו"ד מני, כפי שבאו לידי ביטוי בטיעוני פרקליטיו ובאינדקס אותו הכין, וכאמור, הורה על חשיפה חלקית של המסמכים.

לשכת עורכי הדין, באמצעות עו"ד דרור ארד-איילון ועו"ד נחשון שוחט, ביקשה להצטרף להליך כ"ידיד בית המשפט". לשיטת לשכת עורכי הדין, נקבעה הלכה מרחיקת לכת בהחלטת בית משפט קמא, שעה שזה קבע, בהתייחס לחשדות (החדשים) שהועלו כנגד עו"ד מני אגב הדיון, רף ראייתי נמוך במיוחד הנדרש לשם התייחסות לפרקליט כאל חשוד, והיא סבורה שראוי שעמדתה תישמע בהליך.

פסה"ד:

[לא קראתי את טענות הצדדים הארוכות והמייגעות]

התמונה המצטיירת למקרא הנספחים הסודיים, תמונה שעוגנה בתשתית ראייתית ולא בהכרח במידעים, היא תמונה מדאיגה, המצביעה על מעורבות לכאורית של ליברמן, בתו, ואני חייב לומר בצער, גם של עו"ד מני, במעשים שדבק בהם יותר מאשר גוון של פלילי.

משכך, אני סבור שהשאלה העיקרית שבה מיקדו הצדדים את טענותיהם, שאלת היקף הראיות הנדרשות לשם הסרת החיסיון, אינה שאלה של ממש במסגרת ההליך הנוכחי, באשר התשתית המצויה לנגד עיני, שהיא רחבה אף מזאת שהיתה לנגד עיני בית משפט קמא, יש בה כדי לענות על מבחנים מחמירים יותר של דיות הראיות, אף שלא במבחן הקיצוני שהציעה לשכת עורכי-הדין, שאינו מקובל עלי.

לשכת עורכי-הדין, כזכור, העלתה טענה לפיה הרף הראייתי הנדרש לשם הסרת החיסיון, תוך קביעה שהתנהגות עורך-הדין מצביעה על מעורבות שלו בפלילים, הוא רף של קירבה לוודאות. אני סבור שמבחן שכזה, שמבחינת היקף הראיות עולה על ראיות לכאורה, עולה על חשד סביר, והוא מבחן כמעט קונקלוסיבי במהותו, הוא פשוט בלתי אפשרי, שעה שמדובר בחקירה המתנהלת, במסגרתה עדיין לא נחקר עו"ד מני כחשוד, שעה שחלק מהתמונה הראייתית עדיין אינה מצויה כלל בידי המדינה, בין היתר מחמת טקטיקות השהייה בהן נוקטים כל המעורבים בפרשה, אך בעיקר הדברים אמורים בליברמן ובתו.

התשתית הנורמטיבית שבהתייחס אליה יש לקבוע את המבחן הראייתי, מצויה בשני חוקים: פקודת הראיות - סעיף 48(א) ו-52, וסעיף 90 לחוק לשכת עורכי הדין.

בשים לב למטרת החקיקה וחשיבות החיסיון, חשיבות שלא ניתן להגזים בה, שהרי החיסיון הינו נדבך חשוב והכרחי (בין היתר) ביכולת לנהל הגנה של נאשמים באופן תקין - ניהול שיש בו אלמטים חוקתיים של ממש - יש לאמץ מבחן ראייתי מחמיר יותר מזה שעליו עמד בית משפט קמא בהחלטתו, ובהחלט ניתן לקבוע, שמבחן ראייתי שכזה, צריך להיות לכל הפחות כזה העומד במבחן הראיות לכאורה (בסייג עליו עמדתי לעיל, לפיו עדיין מדובר בתשתית ראייתית חלקית, מאחר ולא כל החשדות נחקרו, בוודאי לא לעומקם ובוודאי לא בהסתמך על הראיות החסויות, שטרם הומצאו לידי המדינה).

טענה נוספת שהעלו העוררים, נגעה לקביעת בית משפט קמא, לפיה חלק מהמסמכים אינם חוסים בחיסיון עורך דין-לקוח, מאחר והיו התכתבויות עם צדדים שלישיים. הטענה בעניין זה נוגעת בין היתר להיות חלק מהמסמכים התכתבויות עם עורך דין המייצג את ליברמן במשותף, כך שהחיסיון לא נפגם עקב כך. בעניין זה, קיימת קביעה עובדתית של בית משפט קמא, לפיה המסמכים הללו אינם בגדר התייעצות של פרקליטים משותפים אלא מתן הוראות לביצוע על ידי עו"ד מני למשרד עורכי הדין בקפריסין, וכן דיווח על ביצוע אותן הוראות, ומשכך אין לקבל את הטענות כנגד קביעת בית משפט קמא.

טענה נוספת נגעה להסרת חיסיון ממסמכי בנק. בעניין זה אין לקבל את טענות העוררים, באשר לכאורה לפחות מדובר בשורה של פעולות שבוצעו ביחס לחשבונות הבנק, במטרה להסוות פעילות פלילית לכאורית של ליברמן ובתו, כך שדי בכך להביא להסרת החיסיון אולם מעבר לכך, ברור שפעולות שבוצעו בחשבון בנק, אינן בגדר שירות מקצועי שמעניק פרקליט ללקוחו, כך שעם כל הכבוד לעו"ד מני, אם הוא מבצע פעולות עבור לקוחו בחשבון הבנק של האחרון, הרי שאם פיזית המסמכים נשמרים במשרדו, אין מדובר במסמכים שהופקו אגב ייצוג הלקוח או אגב הענקת שירות משפטי, ומשרד עורכי הדין הוא לא יותר מאכסניה למסמכים, שאין עליהם כל חיסיון מכל סוג.

טענת תום הלב -היא הטענה לפיה, אין דרך לקבוע שהחיסיון חל, שעה שברור שעורך הדין פעל בתום לב. מעבר לעובדה, לפיה - בנסיבות המקרה הנוכחי - עובדתית קשה לקבל את הטענה, הרי שאין לקבל את הטענה מבחינה ערכית. יתכנו בהחלט מצבים, בהם מתייעץ לקוח המתכנן עבירה עם פרקליט, מבלי שהלה יהיה מודע לכך, שמטרת היעוץ ומטרת מסמכים המופקדים בידו אגב כך, היא פלילית. אם אכן קיימת תשתית ראייתית המצביעה על כך שההתייעצות נועדה לקדם פעילות עבריינית של הלקוח, הרי שגם אם עורך הדין לא היה מודע לכך, לא יחול החיסיון על מסמכים שכאלה.

הגישה הפרשנית שביקשו העוררים שאקבל, לפיה ההתכתבויות בין עורכי הדין חסויות, מעצם מהותן, אינה מקובלת עלי, שהרי מה פשוט היה למי שמעוניין בכך, להנחות את פרקליט א' להעביר הנחיה לפרקליט ב', לביצוע פעולה מסויימת שאינה חוקית, שאז היתה הפעולה או המסמכים שהוחלפו לשם ביצועם, לחסויים. הדברים אינם סבירים ואין לקבלם.

מסמכי מחשב -טענת העוררים ובעיקר עו"ד מני היא, שכל מסמך השמור במחשבי משרדו של עו"ד מני, הוא בגדר טיוטה חסויה ומשכך חסוי. אין לקבל טענה זו. ראשית, על מנת שמסמך יהיה חסוי, הוא צריך להיות קשור לשרות המקצועי המוענק על ידי עורך הדין ללקוח ולא ניתן לקבוע כלל גורף כפי טענת העוררים. שנית, בעידן הנוכחי, מסמכים רבים מופקים על ידי המחשב ונשלחים לדרכם ללא חתימה (תכתובותE-MAILלמשל) ואף ניתן לאחסן במחשב מסמכים שהיו בעברם מסמכי נייר מוחשיים ונסרקו לפורמט של קובץ מחשב. האם עצם העובדה שהמסמך אינו חתום או שמור כקובץ, הופכת אותו לטיוטה חסויה? ברור שלא. בית משפט קמא עבר על המסמכים, בחן אותם בין היתר בשים לב לתוכנם וטענות עו"ד מני והכריע כפי שהכריע, באופן שלדעתי אינו מצדיק התערבות.

ו. רע"פ 8873/07 היינץ ישראל בע"מ נ' מדינת ישראל (החלטה מיום 18.1.10).

בשאלה העקרונית שעלתה בבקשות רשות הערעור שלפנינו הוצג בפנינו שינוי בעמדת המדינה לעניין תחולתו "הגיאוגרפית" של חסיון עורך-דין-לקוח. השינוי שחל בעמדת המדינה לעניין פרשנות תחולת החסיון בא לידי ביטוי בכך שהמדינה מסכימה כי חסיון עורך-דין-לקוח חל גם על מסמכים שהוחלפו בין עורך-דין ללקוח המצויים בחזקת הלקוח. נקודת מוצא זו מקובלת עלינו ובכך צדקה המדינה כאשר קיבלה את הפרשנות התכליתית של חסיון עורך-דין-לקוח כבסיס לבחינת השאלות המתעוררות ביחס לתפיסה וחשיפה של מסמכים שנתפסו בחזקת הלקוח.