4 במרץ 2010

רווחה - שיעור 3

פולר סיכם שכל סוגיה של הקצאת משאבים לא מתאימה לביהמ"ש. אפשר בהחלט לבקר את הגישה שלו, אבל רואים שהשופטים עצמם משתמשים ברעיון של גבולות ביהמ"ש בנושאים מסויימים.

בג"צ הבטחת הכנסה – השאלה המשפטית היא האם הקיצוץ בקצבאות הסטחת הכנסה פוגע בזכות לקיום בכבוד של מקבלי הקצבאות. זה אחד מהמקרים שמונדלק מתיחס אליהם במאמר שלו – העמותות פונות לביהמ"ש בעקבות חוק ההסדרים. הם טוענים שהקיצוץ גבוה מידי ופוגע בתנאי חיים נימיליים.

חוק הבטחת הכנסה – מספק גמלאות לאנשים מעוטי יכולת ונותן בסיס כלכלי להתקיים. הוא ניתן ע"ב יכולת תעסוקתית, במטרה לשלב את האנשים בשוק העבודה. הוא מחושב ע"ב השכר הממוצע במשק. בחוק ההסדרים ביטלו את הגמלה המוגדלת לזכאים חדשים, הפחיתו אותה לזכאים רגילים, הפחיתו את הגמלה הרגילה לכל הזכאים, העלו את גיל הזכאות המינימלי, ביטלו הקלות ופטורים שונים. יש עותרים פרטיים ויש שורת עמותות.

התפיסה של העותרים היא של עוני יחסי. המדינה צריכה הלבטיח רמת חיים נסבלת ביחס סביר לרמת החיים הכללית.

המדינה אומרת שיש חובה להגן על הזכות לכבוד, אבל הקיצוץ הזה לא פוגע בה, יש שורה ארוכה של שירותים והטבות שהאזרחים מקבלים. בנוסף המדינה צריכה להבטיח שהאדם לא יחיה בתנאים חומריים משפילים – רק לעזור לשרוד.

ביהמ"ש מתקשה להכריע בסוגיה. זאת סוגיה פוליצנטרית קלאסית – אם צריך להעלות את הקצבה אז לאן? ואם כן מאיפה יקחו את הכסף?

דעת הרוב: מסכימה בגדול עם המדינה. זה נכון שהבטחת הכנסה לבדה לא יכולה להעיד על פגיעה בכבוד. לאזרחים יש זכויות חברתיות, עקרונית ייתכן מצב שבו היה סעד לעותרים. במקרה זה העתירה נדחית, כי אין תשתית עובדתית ראויה. הוא מכוון את העותרים איך להביא סוגיה פחות פוליצנטרית:

- להראות אנשים ספציפיים שאין להם יכולת לחיות בכבוד לאחר שמיצו את כל הזכויות מהמדינה

- אם מדובר רק בשני אנשים אי אפשר לפסול חוק. אולי צריך ליצור מערך שמאפשר לשניים האלה לחיות בכבוד. היא צריך לבקש סעד אחר – להורות למדינה לספק את האמצעים הדרושים לקיום בכבוד.

מיעוט: יש פה פגיעה בכבוד כי הבטחת הכנסה הוא הכלי המרכזי שהמדינה בחרה. זאת תכלית ראויה אבל הפגיעה לא מידתית. הוא קצת מתפתל בסוגיית הסעד- הוא לא יכול לייצר סטנדרט של חיים בכבוד, ביהמ"ש מוגבל בחינה מוסדית. הוא אומר שהמחוקק צריך להתחשב בזכות של מקבלי הבטחת הכנסה להתקיים בכבוד. צריך להיות דיון מחודש – אבל יכול להיות שזה יהיה סתם פורמלי.

משטרי מדינת הרווחה

אספינג-אנדרסן יצר מהפכה בחקר מדינת הרווחה ב-1990. הוא אמר שלא צריך לבדוק כמה כסף מוציאה מדינת הרווחה. התפיסה הזאת שגויה. הוא מחזיר לשאלה מהי מדינת רווחה. מדינת הרווחה אחראית לספק מידה בסיסית של רווחה לאזרחיה – וזה לא אומר לנו כלום. יש מדינות שעוזרות להכי עניים. יש מדינות שנותנות קצת לכולם.

הוא רוצה לבדוק את החלוקת העבודה בין המדינה, המשפחה והשוק. אלה 3 המוסדות שדואגים לרווחת הפרט. הוא מפתח מדדים לדבר על השילוש הזה, ויוצר טיפולוגיה של 3משטרי רווחה. הוא מתסכל בגדול על המדינה ולא ספציפית על כל קצבה. יש הרבה ביקורת על המתודולוגיה של טיפולוגיה. למשל, להציע תת-קבוצה של חריג. עוד ביקורת היא שהיא שטחית וסטטית – ולא מתיחסת לכך שיש רצף בין מודלים שונים. מצד שני היא מאפשרת לנו זלהות דפוסים, התפתחות של היסטוריה מוסדית ודגשים שונים. לכן זוהי נק' המוצא של כמעט כל דיון במדינת הרווחה. אין משטר אחד טהור.

רוב מדינות הרווחה בעולם לא שינו את המודל שלהן.

א"א מאפיין 3 היבטים של מדינת הרווחה:

1. קומודיפיקציה/דה-קומ' – הציר הזה מעלה את השאלה עד כמה האדם תלוי בשוק למחייתו הכלכלית. דה-קומ' מנסה להחליש את תלות הפרט בשוק הכלכלי. היא נעשית ע"י מתן זכויות חברתיות. למשל: דמי אבטלה, דמי מחלה. המטרה היא לייצר מתחמים שבהם האדם מוגן מפני הרצון השרירותי של המעסיק – הוא לא יוכל לפטר או שהמדינה תתן תחליף. יש מודלים שונים של דה-קומ:

1. מבחני אמצעים – לתת רק לאנשים שבאמת צריכים ביטחון מינימלי

2. מודל ביטוחי – משלמים כל תקופה סכום כלשהו ומקבלים כסף כשצריכים (למשל פנסיה)

3. מודל הזכויות – כל האזרחים מקבלים סכום כלשהו ללא קשר להכנסה הקודמת (למשל מענק לידה). הבעיה שבגלל שנותנים את זה לכולם מדובר בסכומים נמוכים. זה גם לא באמת מקדם שיוויון.

מדינת הרווחה נוקטת גם פעולות קומ' – למשל תוכנית ויסקונסין – היא מאפשרת תקופת הכשרה כשהמטרה הסופית היא השתלבות בשוק העבודה. שוק העבודה נתפס כמנגנון הראוי ביותר לחלוקת הכנסות.

2. ריבוד – מדינת הרווחה אינה בהכרח מקדמת שיוויון. לפעמים היא יכולה דווקא ליצור או להעצים ריבוד חברתי קיים. מודלים של ריבוד:

1. מבחני אמצעים – כאשר המדינה מזהה את האנשים החלשים ונותנת להם הטבות, היא מייצרת ריבוד שנתפס כעונשי. כאשר נותנים הבטחת הכנסה, משווים את השכר ל-50% מהשכר הממוצע. היא הופכת את הריבוד לקצת יותר נסבל אבל לא מתקנת אותו. יש טענה שזה מעצים את הריבוד בגלל הסטיגמה.

2. המודל הביטוחי – אם הקצבה תלויה בהשתפפות קודמת ע"ב הכנסה – הריבוד החברתי נותר על כנו.

3. מודל הזכויות – לכאורה אלמנט שיוויוני אך בעצם לא שינינו את היחס.

3. פמיליאליזציה/דה-פמי' – הוסף בעקבות ביקורת פמיניסטית. הטענה היא שהמאבק הראשוני של נשים הוא קומ' ולא נגדה. המדד הנוסף הוא עד כמה מאפשרת מדינת הרווחה לנשים לשחרר את תלותן בתא המשפחתי להשרדות כלכלית. זה לא משטר נגד המשפחות אלא לוקח אחריות על הצרכים הבסיסיים שמספקת המשפחה. המדינה לוקחת אחריות על הטיפול בבני משפחה. 2 מודלים:

1. משטר פמיליאליסטי – המדיניות הציבורית מניחה שהמשפחה צריכה לדאוג לבני המשפחה..

2. משטר דה-פמיליאליסטי – מטרתו להפחית את התלות של כל אדם במשפחה ולהקל על עומס הטיפול בבני המשפחה.

איך אנחנו מבדילים בין המודלים? איך יודעים איזה משטר יש? א"א מציע להתסכל על כמה המדינה נותנת להוצאות טיפול, כמה מעונות יום יש, כמה םה מסובסדים, טיפול לקשישים וכו'. אבל איך בודקים אספקת שירותים ע"י המשפחה? יכול להיות שהשוק מספק מעונות יום, למשל. התשובה היא "יומני זמן" – בודקים איך אנשים מבלים את זמנם, לבדוק עד כמה סבים גרים אצל ההורים (זה אומר שהמשפחה היא גורם מטפל חשוב). צריך גם להסתכל על השוק (כמה עולים מעונות יום? איזה הטבות המעסיקים נותנים לעובדים?

גישות דינמיות - שיעור 2

מנגנוני הגנה

הגנות הן חלק מהתרבות. נתמקד בהתפוררות הסדר החברתי הישן, שהחלה במאה ה-19 עם המהפכה התעשייתית. בעבר אנשים ידעו למה הם גדלים להיות. היום יש יכולת ניוד גיאוגרפי ובסטטוס. זה מוליד באנשים חרדה, וקונפליקט בין דרישות חברתיות חדשות (להיות יצרני ומוצלח) ובין הצורך באהבה ושייכות. אנחנו מאופיינים בחופש מהול בחרדה. הקונפליקט הזה מואץ ע"י התפוררות מוסד המשפחה, התגברות הדרישות מאנשים (ידע, מיומנות), פרסומות אומרות לנו איך כדאי לחיות. אנשים רוצים לבדל את עצמם מלחץ המצליחנות, וזהנ מוליד זרמי שוליים של ניו אייג', כתות וכו'.

שרקו ופרויד ראו את היסוד המיני כאחראי לסבל הנוירוטי (היסטריה). כאשר פרויד מתיחס לקונפליקט שבין דחפים ואיסורים מופנמים, הוא רואה במיניות את האינסטינקט המוביל (לפחות בהתחלה). המיניות היא היסוד המודחק בחברה הויקטוריאנית שבה גדל פרויד.

התרבות שלנו שונה מזה במידה רבה. שם הדחיקו את היסוד המיני ואנחנו מוצפים במיניות פרובוקטיבית. מה אנחנו מדחיקים היום? האם הסקס הוא ערוץ שאליו מתועלים פחדים וחרדות?

האם המיניות המופגנת היום היא ביטוי של המיניות הילדותית של פרויד או שזה מנגנון הגנה?

פנטזיות מיניות והתנהגות מינית יכולים לעזור בבטחון עצמי, הסחת הדעת מריקנות, התגברות על רגשות בושה ועוד. קוהוט דיבר על תת-גירוי עצמי, וכאשר הורים לא התיחסו מספיק לילדים נוצרה פגיעה נרקסיסטית וצורך אח"כ בגרייה. אחד הסימפטומים של התופעה היא אוננות כפייתית. האוננות אינה מספקת להנאה מינית אלא ליצירת תחושה ולהתגברות על תחושת ריקנות.

סקסואליזציה – טעינה במיניות. הרבה תכנים יכולים לעבור סקסואליזציה – כסף, לכלוך... אנשים נמשכים מינית גם לאנשים חזקים, מפורסמים. סקסואליזציה של יחסי כוחות יכולה להסביר למה פוליטיקאים בכירים מסתבכים בשערוריות מין.

קומפרטמנטליזציה (חלוקה לתאים)

האם אינטלקטואלים ומנהיגי כתות הם צבועים או שזה תוצר של דינמיקות נפשיות?

מנגנון הגנה ק' יכול להסביר התנהגויות שנראות צבועות. מדובר בקיומן של 2 קוגניציות הפוכות מבלי להרגיש אשמה או להרגיש את הסתירה. זה לא כמו פיצול אישיות. למשל, אדם מטיף נגד הומוסקסואליות ומקיים יחסי מין הומו' בלי להרגיש את הסתירה. יש עוד מנגנוני הגנה שקשורים בזה, כמו רציונליזציה (מתן הסבר רציונלי להתנהגות שהמקור שלה הוא רגשי)

אידיאליזציה ודבלואציה

יש צורך לראות במהניג מישהו כל יכול ויש אכזבה מרה כשזה לא קורה. ילד קטן צריך להאמין שאמא ואבא יכולים להגן עליו. הצורך להאמין שיש מישהו חזק שיגן עלינו נשאר גם בבגרות. יש צורך לייחס אידיל למישהו וליצור בו תלות רגשית. זה מרגיע חרדות. יש גם צורך בדבלואציה – לפרק את תחושת החסות ולצאת לדרך עצמאית. אידיאליזציה משחררת מתחושות בושה של העצמי, כי נצמדים למישהו מושלם שמאציל עלינו מהתכונות שלו. נובע מחוסר היכולת לשאת את חוסר המושלמות של העצמי.

בדלואציה יכולה להיות התפחות מאידיאליזיצה אבל יכולה לשמש כלשעצמה כמנגנון הגנה – למשל בפני רגשות של קנאה.

התלות במנהיג היא ערוץ מועד לאידיאליזציה. ההתמזגות יוצרת עיוורון.

במנהיגים של כתות יש מאפיינים נרקסיסטיים – חוסר אמפתיה, מוכנות להאדרה וכו'.

אינטרוייקציה ואידנטיפיקציה (הזדהות)

אינטרויייקציה – בלבול בין פנים וחוץ. למשל, ילד שמתנהג כמו ההורה (למשל, מתנהג באופן מיני בוטה) שלו בלי להיות מודע. כאשר יש מודעות זאת הזדהות.

בבסיס שלהם יש רגשות שליליים כמו בושה. בכתות יש הרבה פעמים הזדהות עם המנהיג, מתחילים לדבר כמוהו וכו'. גם סנדרום שטוקהולם הוא דוגמה לכך.

עבודה - שיעור 3+4

דיני החוזים מתיחסים לעבודה כאל מצרך, ותפקידו של המשפט הוא לאפשר לשוק לתפקד. התפיסה בחוקי המגן היא שמערכת יחסי עבודה היא ייחודית.

השורה האחרונה בטבלה משבוע שעבר: תפקיד המשפט -

l חקיקת המגן – כשלי שוק דורשים תיקון של הממשלה ולאזן את יחסי הכוחות באמצעות צדק חלוקתי

l חוזים – אפשור תנאי שוק

l אוטונומי – גישה שאפשר לאזן בין התפיסות. עבודה אינה מצרך רגיל, יש צורך לתקן כשלי שוק והמנגנון לתקן את זה הוא חוזים קיבוציים.

חסרונות חוקי המגן:

- נהיה יקר להעסיק עובדים במדינה ועוברים לסין.

- חקיקה שמאד קשה לאכוף – הרבה פעמים השוק פשוט יותר חזק

- חקיקה אינה גמישה והשוק משתנה מהר

החלוקה שעשינו היא אנליטית ולא באמת ניתן להפריד בין התחומים. משפט העבודה הוא פוליצנטרי.

האם צריך להסדיר את תחום דיני העבודה באופן ייחודי?

1. הגישה החוזית – לא צריך.

העבודה היא כמו כל מצרך אחר. הטענה שעבודה היא לא כמו מצרך אחר היא סנטימנטלית. אם נתערב בשוק החופשי, התוצאה תהיה לא יעילה ולכן לא מוסרית. בסוף ההוצאות מתגלגלות על העובדים. הגישה יכולה להתנגד למשפט האוטונומי כי יש בו אלמנטים של כפייה. מצד שני אפשר להגיד שזאת תולדה של השוק החופשי וזאת דרך לאזן את הכוחות לפי ההיגיון של השוק.

2. גישה חלוקתית - גם אם השוק הוא ערך טוב יש נקודה שבה הוא מוגבל – הפערים בכח המיקוח. בעבודה אי אפשר להניח הסכמה חופשית נקייה. להתערבות הממשלתית בשוק יש עלות אך היא מוצדקת מטעמים חלוקתיים. זה מקדם את כבוד האדם, שיוויון. ארגוני העובדים הם חשובים כיוון שהם משווים את מערך הכוחות. המשפט צריך לקדם את התארגנות העובדים. התאגדות של עובדים זה דבר די מסובך והיא לא תתרחש ללא תמיכת המשפט. הגישה תומכת בחוקי המגן, יש דברים שכחברה אנחנו לא יכולים להתיר. נכון שיש מקרים בהם פטרנליזם הזה הוא לא מוצדק.

3. גישת ביניים – משט העבודה צריך לקדם יעילות שוקית וכל מה שהוא עושה זה לתקן כשלי שוק. אין סתירה בין יעילות לחלוקה. המטרה היא לא להביא לחלוקה מחדש אלא לשכלל את השוק. דוגמאות לכשלי שוק: חוסר מידע, אי רציונליות, חוסר ניידות, החצנות. כשלי השוק נובעים מא-סימטריה בין העובד למעביד. התארגנויות עובדים הן טובות ומאפשרות להתגבר על כשלי שוק. גם חוקי המגן הם טובים, אבל צריך בקרה מינימלית על השוק החופשי.

המימד הדואלי

שוק עבודה שניוני הוא עובדי הקבלן. כיום נהוג לחשוב שזה חלק בלתי נפרד משוק העבודה הראשוני.

פס"ד נקש

נקש נחשב עובד זמני במשך 13.5 שנים שכל פעם האריכו לו את החוזה. פיטרו אותו והוא טוען שזה לא ע"פ חוקת הבנק כי היה צריך לתת לו קביעות. החתימו אותו על הסכם קיבוצי לעובד אחד, הזוי משהו. אמרו לו שעדיף לו לחתום על הארכת החוזה, כי אחרת בעצם יפטרו אותו. אם הוא היה מקבל קביעות זה היה אומר שמותר לפטר אותו רק בהליך מסויים. הבנק וארגון העובדים אומרים שזה ההסדר האופטימלי בתנאי השוק, ואם ביה"ד יחיל רטרואקיטיבת את הקביעות על נקש זה יפגע בעובדים הקבועים ובגמישות הניהולית של הבנק, וזה יפגע גם באנשים כמו נקש שעכשיו יפטרו אותם. ביהמ"ש מקבל את הגישה הזאת. הוא רואה במצב את הרע במיעוטו.

אם היו מחילים את חוקת העבודה הוא היה מקבל קביעות. ההסכם הקיבוצי לא היה מעניק קביעות. בחוק הסכמים קיבוציים ס' 20-23, כתוב שאם יש 2 הסכמים, הולכים אחרי ההוראה שלטובת העובד. לפי ביהמ"ש, ההוראה "לטובתו" היא ההסכם הקיבוצי כי אחרת היו מפטרים אותו.

גישה אחת תגיד שביהמ"ש מקבל מציאות ריאלית. גישה שנייה תגיד שביה"ד נותן גושפנקא לקיומו של שוק משני ולא מציע חלופות להתיחסות לעובדים כמו נקש. האם לא היה אפשר להתיחס אליו כמו בן אדם??? גם יש בעיה עם כך שיש פה הסכם קיבוצי לאדם אחד, שזה מבטל את הרעיון של הכח הקיבוצי.

נקש וסרוג'י לכאורה נותנים הכרעה הפוכה. למה?

- מדובר בסוג עבודה שונה – נקש לא עוסק בעבודת הליבה של הבנק. יש הבדל מהותי במידת הקרבה של העובדים לגרעין עיסוקו של העסק. הוא מטבעו שייך לשוק המשני.

- עמדת ארגון העובדים בנקש היתה יחד עם המעסיק, ביהמ"ש מחזק את הסמכות של ארגון העובדים. במקרה סרוג'י ארגון העובדים היה בצד שלה.

- הפגיעה בסרוג'י היתה יותר קשה. בסרוג'י היתה שיטה שקוממה את ביה"ד. בנקש אלה היו חוזים בודדים.

ביקורת על נקש:

אפשר להגיד שההבדל נובע מכך ש-

- מדובר פה בשאלה איזה מעביד צועק יותר חזק "אני לא יכול להעסיק ככה".

- לביה"ד קל יותר לכפות הגנה על העובד כאשר מדובר במעביד ציבורי גדול

פס"ד בנק המזרחי

פסה"ד דן בנושא יכולת המעסיק להיות דינמי – עד כמה משפט העבודה צריך לאכוף נוקשות של הכללים או לאפשר גמישות.

שני בנקים מתמזגים. יש הליך להסדרת כיצד והאם יפוטרו עובדים. הצדדים לא מצליחים להגיע להסכמה. ע"פ ההסכם הקיבוצי צריך להגיע לבוררות זבל"א (זה בוחר לו אחד). בנק המזרחי מחליט במקום זה לשים אולטימטום לעובדים שאמורים להיות מפוטרים – מי שיצטרף להסדר יקבל חבילת פרישה יפה ומי שלא – יקבל את המינימום.

האם אפשר להתיחס להליך שקבוע בהסכם הקיבוצי כמשקף נוקשות או גמישות בשוק העבודה? גמיש, כי ההסכם הקיבוצי לא מונע פיטורין אלא עושה את זה תוך הגנה על האינטרס של העובדים. האיזון נקבע ע"י הצדדים ולא נאכף מלמעלה.

ביה"ד טוען שהאולטימטום מכרסם בכח של ארגון העובדים בתור זה שאמור לייצג אותם בסכסוך. האם ההסכמה של עובדים לפרישה היא מלאה? לא, כי היא חד-צדדית וכי היא מאיימת.

ההחלטה באיזון בין נוקשות לגמישות – הנקודה הנכונה היא המשפט האוטונומי.

גם כאן ארגון העובדים זוכה לתמיכת ביהמ"ש.

המרכיב החוזי

מה מכיל חוזה העבודה?

למרות שיש הסכמים קיבוציים, בכל התקשרות בין עובד למעביד מונח חוזה אישי.

כיוון שמדובר בחוזה יחס הוא לא מאד מפורט. הוא אומר שהעובד צריך לעבוד והמעביד צריך לשלם.

יש הרבה מאד שאלות שאינן מוגדרות בחוזה, וביהמ"ש צריך לפרש אותו, יותר מבחוזים רגילים.

למשל, אם החוזה נכרת לתקופה לא קצובה, עולה השאלה איך כל צד יכול לסיים אותו. הכלל החוזי הכללי היא שכל צד יכול לסיים את החוזה כרצונו (בכפוף לתו"ל, חוקי המגן וההסכמים הקיבוציים).

הגדרת התפקיד – האם העברת העובד לתפקיד אחר הוא הפרה של חוזה העבודה או שהוא במתחם ההסכמה המשתמעת? מה קורה כאשר עוברים ממבנה שכר רגיל לעמלות, או שזאת הסכמה משתמעת? האם כאשר אדם נכנס ליחסי עבודה יש לו ציפייה להיות בסביבה חופשית מהטרדה?

פס"ד תה"ל

תה"ל בקשיים ואמרה לעובדים לא להגיע, כשממשיכים לשלם להם משכורת. העובדים טוענים שיש תנאי מכללא שהמעסיק צריך לספק לעובדים אפשרות לעבוד. המעביד אומר שהוא חייב לשלם שכר. ביהמ"ש מסכים.

למה הם רוצים לעבוד? דבר ראשון, הם מקבלים יותר כסף כשהם עובדים. דבר שני, העובדים טענו שזאת פגיעה בכבוד האדם – חלק מהזהות, אפשרות לפתח את עצמה. ביהמ"ש טוען שצריך לבדוק עובדתית אם היתה פגיעה בכבוד. לא מקבל את הטיעון של כבה"א במקרה הזה. אין חובה מינימלית לספק עבודה.

המקורות הנורמטיביים לחוזה העבודה

מקורות פנימיים – מדיני החוזים:

- הסכמה מפורשת בע"פ ובכתב

- הסכמה מכללא

- ס' 35-36 חו"ח – לשון החוזה, נסיבות, נוהג

- דיני החוזים הדיספוזיטיביים

מקורות חיצוניים

- חוקי מגן

- מרכיבים קוגנטיים בחו"ח – תו"ל, תקנת הציבור וכו'

- צווי הרחבה והסכמים קיבוציים

המקורות החיצוניים מצמצמים את מרחב המו"מ של הצדדים.

כניסה וסיום ההתקשרות חוזית

אין דרישות פורמליות לכניסה לחוזה עבודה. בעקרון אין צורך בחוזה כתוב. אבל, חוזה של עובד קבלן חייב להיות בכתב. כל חוזה עבודה כפוף לחוק הודעה לעובד מ-2002 שאומר שגם אם לא נקבע, המעביד חייב להוריד לעובד בכתב תוך 30 יום מתחילת ההעסקה מהם תנאי העבודה שלו. החוק מונה רכיבים שצריכים להיות שם, כולל הבהרה האם זה חוזה לתקופה קצובה או לא. הכתב הזה לא יוצר את החוזה.

סיום חוזה עבודה צריך לגלם את הצורך בגמישות מול הצורך ביציבות החוזה. הגמישות מתבטאת בכלל שמותר להפסיק חוזה עבודה בכל זמן אם אחד הצדדים מעוניין בכך. היציבות מתבטאת בקשיים לסיים את החוזה – הודעה מוקדמת, פיצויי פיטורין.

שינוי תנאי החוזה

מה קורה כאשר אחד הצדדים משנה את התנאים?

גישות מתחרות לחוזה העבודה – קשור להיסטוריה של יחסי העבודה. מבחינה הסטורית יחסי העבודה היו קנייניים – כי המעביד היה בעל עבדים. בהדרגה היה כרסום בתפיסת הקניין לתפיסה חוזית. ע"פ תפיסה זו יש שני צדדים בעלי רצון חופשי שמעצבים את יחסי העבודה כרצונם. אם העובד הוא קניינו של המעביד, אין בעיה של שינוי תנאי החוזה, כי הבעלים יכול לעשות מה שהוא רוצה. התפיסה הזאת עדיין קיימת. הקניין היום הוא לא העובד אלא אמצעי הייצור. מכאן נובעת זכות היתר הניהולית (פרורוגטיבה מנהלית).

כלומר יש מתח בין התפיסות:

קניינית – למעביד יש זכות יותר

תפיסה חוזית כללית – חוזה העבודה הוא חוזה רגיל וניתן לפרשו לפי חוקי החוזים. מדובר בחוזה יחס ויש הרבה כאלה בשוק.

תפיסה חוזית מיוחדת לדיני העבודה – אין שיוויון בין העובד למעביד.

1 במרץ 2010

שטרות - פס"ד מסירה

היבש נ' מזרחי
שיק נכתב ע"י גורביץ לטובת מזרחי. שוטר תפס את השיק לפני שהוא הגיע לידי מזרחי, ועכשיו מזרחי טוען שצריך להתיחס אליו כאילו הגיע לידיו החזקה. ע"פ ס' 20+73 פק"ש ההתקשרות שלמה רק כאשר נמסר המסמך לנפרע בכוונה להשלים את העסקה. היתה כוונה להשלים את העסקה אך היא סוכלה ע"י השוטר.
פסה"ד:
לא ניתן להתיחס לשוטר כאל שליח, כיוון שהוא תפס את השיק במטרה לברר האם הכסף מגיע למזרחי או לא.
מי שגובה שיק מתוך הסכמה עם המשטרה שהכסף ילך לשוטר למשמשרת - מעלם לא היה אוחז.

נפתלי נ' שאר יישוב
שאר ישוב השכיר לנפתלי מיכלי פרי תמורת פקדון. הוא לא החזיר את המיכלים ועכשיו דנים מה לעשות עם השטר.
נפתלי טוען שהכוונה ב"פקדון" זה "למשמרת".
פסה"ד:
ברור מהכוונת הצדדים שהשטר נמסר כבטוחה. המסירה של שטר בטחון היא על תנאי, וברגע שמתממש התנאי (לא החזיר את המיכלים) היא שלמה במובן ס' 20(א) פק"ש.
לטובת האוחז בשטר שבא לממשו עומדת חזקה שהתנאי התמלא.
בתנאים מסויימים, ניתן יהיה לטעון שהתנאי התמלא רק באופן חלקי ולכן אסור לממש את השטר.
אם התובע ע"פ השטר היה אוחז כשורה, אפילו הטענה שכל המיכלים הוחזרו לא היתה עוזרת לנפתלי.

סמ"ל נ' מגדל
מגדל הביאה להוצאה לפועל שטר שנערך ע"י סמ"ל לטובתה. סמ"ל טענה שלא צריך לממש אותו.
סמ"ל טוענת שמדובר במקדמה לשם התחשבנות וזהו שטר בטחון ולא לפרעון.
בעצם סמ"ל כתבה שיק בטחון אבל קרעה אותו וכתבה שיק רגיל, לבקשת מגדל. זו היתה הלוואה רגילה.
פסה"ד:
התקשרות בשטר אינה יכולה להיות מותנית כיוון שזה סותר את הסחרות (ס' 3), אך ניתן לעשות מסירה על תנאי (ס' 20). כאשר יש תנאי כזה, השטר אינו אכיף עד שהוא מתקיים.
הטוען לכך שיש תנאי על השיק - עליו הראיה.

מפרק בנק צפון אמריקה נ' פורשה
פורשה היא יצרנית טקסטיל. היא התקשרה עם חברת חריש בעסקת קונסיגנציה - קיבלה בד מחריש במטרה למכור אותו והיתה אמורה לשלם רק אחרי המכירה. להבטחת התשלום היא מסרה שיקים לחריש על סכום המכירה.
התברר שאי אפשר למכור את הבד ולכן פורשה רצתה להחזיר את רובו ולקבל בחזרה שיקים מחריש (לא ניתן היה להחזיר את השיק המקורי כי חריש העבירה אותו). השיקים חזרו, ובתגובה פורשה ביטלה שיקים אחרים שנתנה לחריש.
חריש העבירה את השיקים לבנק והוא דורש מפורשה לבצע אותם.
פסה"ד:
הבנק אינו אוחז כשורה בשיקים, כיוון שהם נמשכו לפקודת "חריש" ועל גבם נחתם "חריש השקעות". על פי מראם הם לא תקינים ולכם מי שנטלם אינו אחוז כשורה (ס' 28(א)). לפיכך פורשה יכולה לטעון כנגד הבנק כל מה שהיתה טוענת נגד חריש.
המסירה לא היתה כשרה - מדובר בעסקת קונסיגנציה לכן אם לא היתה מכירה אסור לפדות את השיק.

קהא נ' בנק פויכטונגר
הבנק תובע מקהא פידיון שיקים שנמשכו ע"י קהא מבנק דיסקונט לטובת משלט בע"מ והוסבו לבנק. קהא טוען שהוא נתן לבנו פנקס חתום ואמר לו לכתוב 5 שיקים מסויימים, אבל הבן כתב עוד 5 ועליהם אנחנו דנים.
פסה"ד:
כיוון שקהא לא ידע על השיקים, כאשר הם נלקחו ממנו ע"י בנו הם היו מסמכים לא שלמים. הם לא הוצאו ולא נמסרו ע"פ ס' 1. אפילו אוחז כשורה אל יכול להפרע ממסמך לא שלם שלא הוצא.

גולדנברג נ' המשביר
חברת גולדנברג כתבה שטר בטחון למשביר, והמערערים ערבו לשטר בערבות אואל. החברה לא פרעה את התשלומים והשטר הוגש לביצוע.
מסכימים שזה היה שטר בטחון מותנה אך השאלה היא מה התנאי. המעמערים טוענים שמדובר בהצגת שיקים שלא כובדו או נפרעו, בחתימת החברה בלבד. במקרה זה השיקים שלא כובדו נמסרו ע"י גולדנברג השקעות - חברה אחרת.
פסה"ד:
טענת המערערים היא חסרת בסיס והיגיון כלכלי.

דוד נ' עמוס
דוד הקים שותפות עם יקותיאל. בעצת יקותיאל הוא השקיע בחברת הרטן, שיקותיאל היה בה דירקטור. הם חתמו על הסכם שותפות, ועמוס ערב ליקותיאל. עמוס חתם על כתב ערבות ושטר חוב שצורפו לחוזה של הסכם השותפות.
בהמשך התברר שההשקעה בהרטן היא רעיון רע, ודוד התחיל בצעדים לגביית שטר החוב. כאשר הנאמן וידא שאכן מצב החברה רע ונגרמים הפסדים לשותפות, הוא הגיש את השטר לביצוע. עמוס טוען שהשטר לא הופקד אצל נאמן ולכן לא התמלא התנאי.
פסה"ד:
עמוס טוען שתנאי המסירה לא התקיים. כדי להוכיח זאת הוא צריך לעמוד ב-2 תנאים: המסירה לא היתה על תנאי; התנאי לא התקיים.
ס' 20(ג) מקים חזקה תמסירה ללא תנאי, אך היא אינה חלה על שטר בטחון.
ס' 29(א) מקים חזקה שהתנאי מתקיים.
הצדדים כאן הם קרובים, לכל כל הגנה נגד עסקת היסוד עומדת להם גם נגד החבות השטרית. כאשר מדובר בצדדים קרובים, יחולו אותם כללי פרשנות החלים על החוזה, על לשון השטר. לכן כדי לברר מהם התנאים למסירת השטר צריך להתיחס לעסקת היסוד ולאומד דעתם של הצדדים.
התנאי שיהיה נאמן לא נחשב בעיניהם כתנאי יסודי.
מכוונת הצדדים עולה שעמוס התכוון להעביר קניין בשטר במקרה של הפסדים לשותפות.